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2012年365体育备用网址《民法學》串講筆記二十一

2012年365体育备用网址《民法學》串講筆記二十一

 

  第二十一章 債的擔保Nur365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  本章重點掌握4個名詞解釋、2道簡答題即可,本章可考案例題。Nur365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  一、名詞解釋Nur365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  1、保證Nur365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  保證是指由第三人向債權人擔保,在債務人不履行債務時,由其負責履行債的全部或一部的一種擔保方式。Nur365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  2、(★)連帶責任保證Nur365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  連帶責任保證是指債務人在主合同規定的履行期屆滿而沒有履行債務的,債權人可以要求債務人履行債務,也可以要求保證人承擔責任的保證方式。Nur365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  3、(★)先訴抗辯權Nur365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  先訴抗辯權又稱檢索抗辯權可檢索對方是否先訴而未能清償而得名,是指一般保證的保證人所享有的,在主合同糾紛未經審判或者仲裁并就債務人財產依法強制執行仍不能履行債務前,對債權人可以拒絕承擔保證責任的抗辯權。Nur365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  4、定金Nur365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  定金是指合同當事人一方以保證債務履行為目的,于合同成立時或未履行前,預先給付一定數額的金錢的擔保方式。Nur365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  二、簡答題Nur365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  1、保證的成立條件。Nur365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  保證的成立條件:①保證人須是具有代償能力的人([補]無代償能力人具保后以沒有代償能力要求免責的,法院不予支持);②保證人有承保的明確表示(只是介紹債務人有承擔能力未明確承擔保證責任的,不是保證);③保證合同應當采取書面形式。Nur365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  2、定金的成立條件。Nur365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  定金的成立條件:①定金合同以主合同的有效成立為前提;②定金合同以定金的交付為成為要件(實踐性合同);③定金的數額由當事人約定,但不得超過主合同標的額的20%。④定金的給付標的原則上為金錢,也可以特別約定其他替代物作定金。Nur365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  三、案例題Nur365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  案例:1998年6月1日,大華橡膠廠向黃村信用社借款10萬元,合同約定的借款期限為1998年6月1日起至1999年6月1日止,大華橡膠廠以其4臺YLL型輪胎硫化機作為抵押,價值87600元。1998年6月5日,雙方為該抵押在工商局辦理了抵押登記。同時,金誠工貿公司就此筆借款也提供了保證,但是沒有明確約定保證方式。借款合同簽訂后,黃村信用社如約發放了貸款,但大華橡膠廠在借款期限屆滿后末歸還借款本息。問:(1)大華橡膠廠與黃村信用社之間的抵押合同何時生效?為什么?(2)金誠工貿公司承擔的是什么方式的保證責任?為什么?(3)假設黃村信用社放棄了抵押權,金誠工貿公司是否應對黃村信用社的全部債權承擔保證責任?為什么?Nur365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  答案:(1)抵押合同自1998年6月5日生效。依據擔保法的規定,以企業的設備設定抵押的,抵押合同自抵押登記之日起生效。(2)金誠公司承擔的是連帶保證責任。因為依法律規定,當事人對保證方式沒有約定或約定不明的,按連帶保證責任方式承擔。(3)黃村村信用社若放棄了抵押權,金誠公司不應對黃村信用社的全部債權承擔保證責任。因為擔保法規定,同一債權既有保證又有物的擔保的,債權人放棄物的擔保的,保證人在債權人放棄權利的范圍之內免除保證責任。Nur365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  此外,還有幾處可考選擇題的地方也應留意一下:Nur365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  1、一般保證與連帶責任保證的關鍵區別在于,一般保證人享有先訴抗辯權,連帶責任保證人沒有。Nur365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  2、約定不明時,按連帶責任保證處理。Nur365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  3、定金的數額不得超過合同標的額的20%,超過部分無效而不是整個定金合同無效。Nur365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  4、債的擔保的方式有5種:即抵押、質押、留置、保證、定金。Nur365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

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2012年365体育备用网址《民法學》串講筆記二十一

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