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2012年365体育备用网址《民事訴訟法》內容串講十二

2012年365体育备用网址《民事訴訟法》內容串講十二

 

  第十二章 財產保全、行為保全與先予執行nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  一、復習建議nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  本章為重點章,是在歷年考試中側重對該章基礎知識考核,建議學員把握基礎知識,進行對比性掌握。從題型來講包括單項選擇題、多選題、名詞解釋和簡答題。nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  二、本章重要知識點nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  第一節 財產保全nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  一、財產保全的概念(2009年10月名詞解釋)nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  財產保全,是指為了保證將來生效判決能夠得以執行,人民法院在受理案件前或者訴訟過程中,根據利害關系人或當事人的申請,或者依職權對當事人的有關財產依法采取強制性保護措施的制度。nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  「例題」在訴訟中,為了保證將來生效判決能夠得以執行,根據當事人的申請,或人民法院依職權對當事人有關財產可采取的強制性保護措施的制度是( ) (2007年1月 單選題)nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  A.先予執行 B.強制執行nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  C.財產保全 D.行為保全nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  「答案」CnzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  「解析」財產保全的概念nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  二、財產保全的種類nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  根據申請財產保全的時間不同,可以將財產保全分為訴訟中的財產保全和訴前財產保全。nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  (一)訴訟中的財產保全★nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  1、概念nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  訴訟中的財產保全,又稱為訴訟財產保全,是指在訴訟程序開始之后終結之前,人民法院根據當事人的申請或者主動依職權對當事人的財產或者爭議標的物所采取的強制性保護措施。nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  2、條件nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  (1)訴訟財產保全的案件須為給付之訴。nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  (2)須具有采取財產保全的必要性。nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  (3)一般應根據當事人的申請而采取,在必要時,法院也可以依職權裁定采取保全措施。nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  (二)訴前財產保全★nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  訴前財產保全,是指在提起訴訟之前,人民法院根據利害關系人的申請,而對爭議標的物或被申請人的有關財產依法采取的強制性保護措施。nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  依據民訴法第93條的規定,訴前財產保全的適用條件:nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  1、情況緊急nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  2、利害關系人向人民法院提出申請nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  「例題」訴前財產保全程序的啟動是由( ) (2009年1月單選題)nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  A.人民法院依職權開始的nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  B.利害關系人申請開始的nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  C.當事人申請開始的nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  D.人民法院依職權或當事人申請開始的nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  「答案」BnzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  3、申請人必須提供擔保nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  (三)兩種財產保全的異同nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  1、相同之處nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  表現在:都是為了保證將來判決能夠得以執行而對有關財產采取的強制性保護措施,在保全的范圍、措施、程序等方面也存在很多共同之處。nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  2、不同之處(簡要回答訴前財產保全與訴訟中財產保全的區別。2006年10月、2007年10月、2010年10月簡答題)nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  主要表現在以下幾個方面:nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  (1)申請財產保全的時間不同。訴前財產保全發生在起訴之前;而訴訟財產保全是在起訴之后或者在起訴的同時申請的。nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  (2)引起財產保全程序發生的主體不同。訴前財產保全,只能由利害關系人向人民法院提出申請而開始;而訴訟財產保全既可以由當事人提出申請而采取,也可以由人民法院主動依職權采取。nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  (3)法律對提供擔保的要求不同。根據《民事訴訟法》第93條和第92條的規定,訴前財產保全,申請人應當提供擔保;而訴訟中的財產保全則是“可以”責令申請人提供擔保。nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  (4)作出裁定的時間不同。對于訴前財產保全,人民法院必須在接受申請后48小時內作出裁定;而對于訴訟中的財產保全,則是對情況緊急的,人民法院必須在48小時內作出裁定。nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  「例題」當事人申請訴前財產保全,人民法院在收到申請書后( ) (2008年10月單選題)nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  A.必須在48個小時內作出裁定nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  B.必須在24個小時內作出裁定nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  C.對于情況緊急的,必須在48個小時內作出裁定nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  D.對于情況緊急的,必須在24個小時內作出裁定nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  「答案」AnzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  三、財產保全的范圍和措施nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  (一)財產保全的范圍nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  根據《民事訴訟法》第94條第1款的規定:“財產保全限于請求的范圍,或者與本案有關的財物。”nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  (二)財產保全的措施nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  對財產保全的措施,《民事訴訟法》第94條第2款只做了原則性的規定,即:“財產保全采取查封、扣押、凍結或者法律規定的其他方法。”nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  「例題」對鮮活和易腐爛變質的商品,可以采取的保全措施有( ) (2011年1月多選題)nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  A.查封 B.扣押nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  C.凍結 D.可責令當事人處理,由法院保存價款nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  E.可由法院變賣后保存價款nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  「答案」DEnzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  「解析」保全措施nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  「答案」DnzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  四、財產保全的程序nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  (一)財產保全的開始nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  第一,訴前財產保全,以利害關系人提出申請為必要條件,人民法院不得主動依職權采取。在管轄方面,利害關系人應當向財產所在地的人民法院提出申請。nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  第二,訴訟財產保全,原則上應根據當事人的申請開始,但在必要時,也可以由人民法院依職權開始。nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  「例題」原告甲與被告乙因糾紛訴至A縣法院,甲在訴訟中要求財產保全,應當向( ) (2010年1月單選題)nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  A.甲的住所地法院申請 B.A縣法院申請nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  C.乙的住所地法院申請 D.被申請保全財產所在地法院申請nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  「答案」BnzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  「解析」注意區分訴前財產保全和訴訟財產保全案件管轄法院的不同。訴前財產保全,利害關系人應當向財產所在地的人民法院提出申請。訴訟財產保全當然應當向受理案件的法院提出申請。nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  第三,申請財產保全,原則上應當采用書面形式。nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  (二)責令申請人提供擔保nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  (三)裁定與執行nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  當事人對財產保全的裁定不服的,可以申請復議一次,但復議期間不停止裁定的執行。nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  (四)財產保全的解除nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  根據有關法律的規定,人民法院采取財產保全措施后,出現下列情況之一的,應當解除財產保全:nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  (1)對于訴前財產保全,申請人在人民法院采取保全措施后15日內不起訴的,人民法院應當解除財產保全。nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  「例題」訴前財產保全中,申請人在人民法院采取財產保全措施后15日內不起訴的,人民法院應當( )(2009年10月單選題)nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  A.裁定申請人提供擔保 B.責令申請人立即提起訴訟nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  C.解除財產保全 D.中止財產保全nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  「答案」CnzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  (2)被申請人提供擔保的,人民法院應當解除財產保全。nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  (3)財產保全的原因和條件不復存在或者情況發生了變化的。nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  「例題」在訴訟過程中,由法院主動依職權決定采取財產保全措施錯誤的,其損失( ) (2006年1月單選題)nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  A.由被保全人自己承擔 B.由被保全人的對方當事人賠償nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  C.由法院賠償 D.不需要賠償nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  「答案」CnzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  第二節 行為保全(了解)nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  行為保全的概念(名詞解釋 2010年10月)nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  行為保全,是指為了保證法院將來的判決能夠得以執行或者為了使當事人、利害關系人的權益在判決前免受進一步的損害,人民法院根據當事人或利害關系人的申請,裁定被申請人為一定行為或者不為一定行為的保全措施。nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  第三節 先予執行nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  一、先予執行的概念★(名詞解釋2006年1月、 2007年10月、2008年10月、2011年1月)nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  先予執行是民事訴訟法所規定的為了解決某些迫切需要,先于判決之前執行的一種特殊執行制度。具體地說,它是指對于某些民事案件,人民法院在受理案件后,終審判決作出前,根據一方當事人的申請,裁定另一方當事人預先給付其一定數額的金錢或其他財物,或者實施或停止某種行為,并立即付諸執行的制度。nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  二、先予執行的適用范圍和適用條件★nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  (一) 先予執行的適用范圍 (簡述先予執行的適用范圍。2008年1月、2009年1月簡答題)nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  根據《民事訴訟法》第97條的規定,人民法院對下列案件,根據當事人的申請,可以裁定先予執行:nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  1、追索贍養費、扶養費、撫育費、撫恤金、醫療費用的案件。nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  2、追索勞動報酬的案件。nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  3、因情況緊急需要先予執行的案件。nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  根據《民訴意見》第107條的規定,這里的“情況緊急”,是指以下幾種情況:(1)需要立即停止侵害、排除妨礙的;(2)需要立即制止某項行為的;(3)需要立即返還用于購置生產原料、生產工具貨款的;(4)追索恢復生產、經營急需的保險理賠費的。nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  「例題」當事人可以向法院申請先予執行的案件包括( ) (2006年10月多選題)nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  A.甲向法院起訴,要求乙公司支付所欠工費nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  B.甲向法院起訴,要求對方支付兒子的撫養費nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  C.甲將乙打傷,乙向法院起訴要求賠償醫療費nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  D.甲與乙對某項財產發生爭議,要求法院判決該項財產歸己所有nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  E.甲與乙對合同的效力發生爭議,甲起訴要求法院確認合同效力nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  「答案」ABCnzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  「解析」先予執行的適用范圍nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  「例題」根據法律規定,當事人可以申請先予執行的案件是( ) (2007年1月單選題)nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  A.要求返還不當得利的案件 B.追索勞動報酬的案件nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  C.侵害名譽權的案件 D.要求返還借款的案件nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  「答案」BnzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  「解析」先予執行的適用范圍nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  (二)先予執行的適用條件(簡答題 2010年1月)nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  1、當事人之間的權利義務關系明確nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  2、不先予執行將嚴重影響申請人的生活或者生產經營nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  3、被申請人有履行能力nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  「例題」人民法院裁定先予執行的條件中,不屬于必要條件的是( ) (2009年1月單選題)nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  A.當事人之間的權利義務關系明確nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  B.必須是申請人具有生活或生產經營上的急迫需要nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  C.被申請人有履行能力nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  D.申請人必須提供擔保nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  「答案」DnzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  三、先予執行的程序nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  (一)須當事人提出申請,人民法院不能主動依職權裁定先予執行。nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  (二)審查與責令申請人提供擔保:法院可以責令申請人提供擔保, 拒不提供的,駁回申請。nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  (三)裁定與執行。nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  當事人對先予執行的裁定不服的,可以申請復議一次,但在復議期間,不停止裁定的執行。nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  「例題」下列有關先予執行的說法,正確的是(   ) (2007年10月單選題)nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  A.先予執行以當事人提出申請或人民法院主動依職權開始nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  B.申請人應當提供擔保nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  C.法院受理當事人申請后,應在48小時內作出裁定nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  D.當事人對先予執行裁定不服的,可以申請復議一次nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  「答案」DnzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  「解析」先予執行只能由當事人提出申請,法院不能主動依職權開始。法院可以責令申請人提供擔保。先予執行并未要求法院在受理當事人申請后48小時內作出裁定。當事人對先予執行裁定不服的,可以申請復議一次。故D選項正確。nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  「例題」關于先予執行,以下表述正確的是( ) (2010年10月單選題)nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  A.先予執行只能由當事人申請進行 B.先予執行可以由法院依職權進行nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  C.先予執行當事人必須提供擔保 D.當事人不服先予執行的裁定可以提起上訴nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  「答案」AnzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  「解析」先予執行只能由當事人提出申請,法院不能主動依職權進行,故A正確,B錯誤。法院可以責令當事人提供擔保,當事人不服先予執行的裁定可以申請復議一次。故CD錯誤。nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  14、(單選題)下列有關財產保全的說法,錯誤的是(   )nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  A.財產保全的范圍限于請求的范圍,或者與本案有關的財物nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  B.申請應在法院受理后,執行案件尚未完畢前提出nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  C.財產保全采取查封、扣押、凍結或者法律規定的其他方法nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  D.財產已經被查封、凍結的,不得重復查封、凍結nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  答案:BnzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  解析:財產保全分為訴前財產保全和訴訟中財產保全。訴訟中財產保全一般在法院受理后作出判決前提出,而訴訟前財產保全是在提起訴訟前提出。故B選項錯誤。nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  15、(多選題)孫某建新房時雇用趙某來幫工。一日,趙某在建房中不慎跌落受傷,需長期住院治療,但趙某本人無力支付醫療費。而孫某以趙某是自己跌落為由,拒絕支付醫療費。趙某訴至人民法院,并申請讓孫某先行支付醫療費。法院審查后裁定先予執行。下列說法,正確的是( )nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  A.趙某申請先予執行時,人民法院可以責令趙某提供擔保nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  B.人民法院可以不經趙某申請,而直接裁定先予執行nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  C.孫某可以自己無履行能力為由提出復議申請nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  D.人民法院在審查復議期間不停止先予執行裁定的執行nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  E.如果先予執行錯誤的,對孫某因此蒙受的損失,應當予以國家賠償nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  答案:ACDnzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

  解析:依《民事訴訟法》第98條第2款規定,法院可以責令申請人提供擔保,法院責令申請人提供擔保而申請人拒不提供的,則駁回其先予執行的申請,A項正確。先予執行的開始,須以當事人提出申請為前提,法院不能主動依職權裁定先予執行,B項錯誤。當事人對先予執行的裁定不服的,可以申請復議一次,但復議期間,不停止裁定的執行,選項C、D正確。法院裁定先予執行后,經過審理判決申請人敗訴的,申請人應當將因先予執行所取得的利益返還給被申請人;若上述返還不足以彌補被申請人因先予執行而遭受的財產損失,申請人還應賠償其損失,E項錯誤。答案為ACD。nzO365投注平台_365bet官网本科_365bet官网報名_首頁

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2012年365体育备用网址《民事訴訟法》內容串講十二

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